Судебный иммунитет эмитента облигаций
Николай Павлов, член Ассоциации владельцев облигаций
Изучая правовые аспекты деятельности такого эмитента облигаций как Евразийского банка развития (ЕАБР), Ассоциация владельцев облигаций столкнулась с интересным и очень редким правовым феноменом, о котором будет целесообразно сообщить инвесторам. Очевидно, что эмиссионные документы читают далеко не все инвесторы, а уж тем более незачем смотреть учредительные документы эмитента - проводить некий due diligence обычно несвойственно физическим лицам, даже очень крупным. И чем дольше эмитент на рынке, чем дольше у инвесторов формируется мнение о компании как о благонадежном заемщике – тем проще упустить в своем анализе определенный нюанс, который не был в свое время проанализирован предшествующими инвесторами, или же был отмечен, но со временем рынок о нем забыл. Должный анализ предполагает, в том числе, и определенную юридическую экспертизу, которая продемонстрирует риски, остающиеся за пределами взгляда финансистов, оценивающих доходность.
Итак, как может показаться на первый взгляд ЕАБР – это финансовая организация, банк, который ничем особо не выделяется на фоне других банков, выпускающих облигации, кроме того, что в соответствии со ст. 3 Устава ЕАБР является международной организацией[1]. Такой статус эмитента предоставляет ему определенные иммунитеты, привилегии и льготы – о них указано в разделе VII Устава ЕАБР. Статус международной организации также подразумевает, что такая организация обладает судебным иммунитетом (ст. 251 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и ст. 401 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации). Если у международной организации есть судебный иммунитет, то суд не будет рассматривать иск к такой организации и на основании статей 150 и 251 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по делу подлежит прекращению.
Пункт 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июня 1999 года №8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» предусматривает, что арбитражный суд принимает иск по коммерческому спору, ответчиком в котором является иностранное государство, выступающее в качестве суверена, или межгосударственная организация, имеющая иммунитеты согласно международному договору, только при наличии явно выраженного согласия ответчика на рассмотрение спора в арбитражном суде Российской Федерации. Таким образом, иск будет принят лишь при отказе международной организации от судебного иммунитета. Обычно такой порядок указан в учредительных документах международной организации, так, к примеру, порядок отказа ЕАБР от судебного иммунитета предусмотрен п.33 Устава.
В связи с вышеизложенным необходимо проверять эмиссионные документы на предмет наличия отказа от судебного иммунитета. Кроме того, необходимо устанавливать, в надлежащем ли порядке был произведен отказ от судебного иммунитета, который зафиксирован в эмиссионной документации. Конечно же трудно допустить, что такой эмитент ка ЕАБР допустит дефолт (как, вероятно, такая оговорка была и в отношении РОСНАНО, Татфондбанка и иных крупных компаний, про которые никто не мог сказать, что их ждет дефолт), но гипотетически это возможно и поэтому знать о судебном иммунитете, а также о других иммунитетах эмитента и его сотрудниках, - желательно.
На территории Российской Федерации имеют свои представительства или центральные офисы, и ведут активную деятельность шесть международных финансовых организаций: Европейский Банк Реконструкции и Развития,[2] Межгосударственный банк,[3] Международный инвестиционный банк,[4] Международный банк экономического сотрудничества,[5] Евразийский банк развития,[6] и Банк Развития БРИКС.[7] Каждый из этих банков или уже выпустил, или может выпустить облигации. И вышеуказанные замечания справедливы к каждой перечисленной организации.
Со стороны обывателя представляется, что статус международной организации подразумевает кристальную честность и добросовестной такой организации. Но иное подтверждается судебной практикой, которая будет приведена ниже. В этой связи приставка «международная» применительно к финансовой организации не должна вводить в заблуждение по поводу того, что такая организация выполняет некую высокую миссию и не может злоупотреблять своим статусом. Имеющаяся практика доказывает обратное: международная финансовая организация зачастую использует такой статус в своих целях.
Так, в решении Арбитражного суда г. Москвы от 18.07.2012 по делу №А40-53648/12-133-481 указано, что одним из ответчиков по спору является Европейский банк реконструкции и развития (Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии), который уведомил о наличии у него иммунитета от судебного преследования на территории Российской Федерации и сообщил об отсутствии у него намерения отказываться от этого иммунитета в отношении данного дела.
В Определении Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 15 июля 2015 года по делу №А58-2716/2015 суд указал, что встречное исковое заявление к ЕАБР возвращено на основании того, что не был приложен документ, подтверждающий отказ ЕАБР от судебного иммунитета. В этом деле сам ЕАБР выступал в качестве истца и в соответствии с разъяснениями Президиума ВАС РФ в Информационном письме от 18.01.2001 №58 (пункт 6) само обращение ЕАБР в суд должно было свидетельствовать об отказе от судебного иммунитета по данному контракту. Но суд не послушал высшую судебную инстанцию и использовал одну из «техник избегания» (avoidance techniques) рассмотрения споров с участием международной организации.
Из вышесказанного следует вывод, что статус международной организации эмитента облигаций не должен вызывать у инвестора сверхнадежд и особой уверенности, судебная практика показывает поведение таких организаций в суде не только в России, но и во всем мире. И, конечно же, не стоит забывать, что даже если ЕАБР и отказался от судебного иммунитета в своих эмиссионных документах, это вовсе не означает, что такой отказ может быть отозван уполномоченным органом.
[1] https://eabr.org/upload/iblock/893/soglashenie-ob-uchrejdenii-banka.pdf
[2] http://www.ebrd.com/news/publications/institutional-documents/basic-documents-of-the-ebrd.html
[3] http://www.isbnk.org/files/ustav.pdf
[4] https://iibbank.s3.amazonaws.com/files/soglashenie_ob_obrazovanii_1.pdf
[5] https://www.ibec.int/upload/iblock/584/EN_Agreement%20and%20Statutes%202014%20A4.pdf
[6] http://www.eabr.org/r/about/mission/documents/
[7] https://www.ndb.int/data-and-documents/ndb-core-documents/
