В наступившем году клиенты многих крупнейших брокеров снова были огорчены поведением своих финансовых посредников. Брокеры продолжили порочную практику 2021 года по удержанию у инвесторов 13% от купонного дохода, поступившего брокерам от эмитентов. При этом суммы купонов поступали на счёт брокеров, и на банковский счёт физического лица брокером не перечислялись. В отчётах и сообщениях в мобильном приложении брокеры указывали, что денежные средства, не зачисленные ими на брокерский счёт с выплат купонов по облигациям (в размере 13% с каждого купонного дохода), классифицированы брокерами как суммы НДФЛ, подлежащие удержанию при поступлении купонов брокерам.
2. Поскольку брокеры не осуществляли выплат купонного дохода на банковские счета физических лиц, то установленные НК РФ основания для исчисления и удержания НДФЛ не возникают. В соответствии с п. 7 и пп. 1 п. 9 ст. 226.1 НК РФ брокеры должны исчислить и удержать НДФЛ с купонных доходов, полученных физическими лицами в 2022 г., только после окончания налогового периода, то есть в 2023 г., и только в том случае, если совокупный финансовый результат по операциям с ценными бумагами по итогам 2022 г. будет у частного инвестора положительным (то есть если будет получена прибыль). В 2021 г. инвесторы направляли брокерам многочисленные обращения с требованием прекратить незаконные действия и вернуть неправомерно удержанные денежные средства. В ответах брокеры обосновывали свои действия тем, что поскольку в п. 10 ст. 226.1 НК РФ указано, что перечисление налоговым агентом денежных средств на банковский счёт налогоплательщика является выплатой, то при выплате купона на брокерский счёт физического лица брокер обязан удержать НДФЛ. Например:«На основании вышеизложенного, при выплате купона в Вашу пользу на Ваш брокерский счёт Банк, как налоговый агент, правомерно удержал налог со всей суммы выплаты купона.» (Ответ АО «Альфа-Банк»). «Из разъяснений Минфина России можно сделать вывод, что в случае, когда при перечислении суммы купона на брокерский счёт физического лица налог не был удержан депозитарием, обязанность исчислить и удержать налог с этого дохода на основании п. 5 ст. 226.1 НК РФ возникает у брокера при зачислении суммы купона на брокерский счёт клиента. То есть можно предположить, что под выплатой купонного дохода клиенту брокером подразумевается не выплата денежных средств с брокерского счета на банковский счёт клиента или третьих лиц по требованию клиента, а поступление суммы процентов (купона) в распоряжение клиента в результате зачисления на его брокерский счёт (исполнение распоряжения клиента о перечислении средств на банковский счёт брокера).» (Ответ ПАО Банк ВТБ). Такие ответы противоречат п. 10 ст. 226.1 НК РФ, устанавливающему, что выплатой признаётся перечисление денежных средств на банковский счёт физического лица. Будучи кредитными организациями и профессиональными участниками рынка ценных бумаг, банки не могут не знать норм Положения Банка России от 27 февраля 2017 г. N 579-П, согласно которым счёт N 30601 «Средства клиентов по брокерским операциям с финансовыми и другими активами» не является клиентским счётом. Это счёт межбанковских расчётов, поэтому утверждения брокеров о «выплате на брокерский счёт физического лица» представляются некорректными. Брокерский счёт – это аналитический регистр внутреннего учёта брокера, в котором отражаются операции и имущество клиента, что подтверждается Регламентами брокеров. Например, в п. 2.1. Регламента оказания услуг на финансовых рынках АО «Альфа-Банк» указано, что «Инвестиционный счет (брокерский счет) – учетный регистр, который Банк открывает для учета операций, предусмотренных Генеральным Соглашением». В п. 5.8. Регламента оказания услуг на финансовых рынках Банка ВТБ (ПАО) указано: «Брокерский счет не является банковским счетом в том смысле, как он понимается в соответствии с законодательством Российской Федерации.»
Таким образом, термин «брокерский счёт» относится к внутренним учётным регистрам брокера. Очевидно, что аналитический регистр внутреннего учёта брокера не является банковским счётом, так как не соответствует нормам ст. 845 ГК РФ. Указанный регистр также не является и такой разновидностью банковского счета, как специальный брокерский счёт (п. 3 ст. 3 Закона «О рынке ценных бумаг»), поскольку у физических лиц отсутствует лицензия на осуществление брокерской деятельности. Даже если абстрагироваться от конкретных норм ст. 226.1. НК РФ, и руководствоваться здравым смыслом и экономической логикой, очевидно, что совершение брокером каких-либо записей в своих внутренних регистрах аналитического учёта (даже если они поименованы в Регламенте как «брокерский счёт») не может приводить к возникновению налогооблагаемого дохода у физического лица, так как для целей налогообложения доходом признается возникшая экономическая выгода в денежной форме (п. 1 ст. 41 НК РФ). А дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода на счета налогоплательщика в банках (пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ). Минфин России в письме № 03-04-06/96988 от 30.11.2021 г., адресованном Ассоциации владельцев облигаций, указал, что исчисление и уплата НДФЛ должны производиться при выплате дохода (абз. 5 п. 7 ст. 226.1 НК РФ). При этом выплатой признается либо выплата наличных денежных средств, либо перечисление денежных средств на банковский счёт (абз. 3 п. 10 ст. 226.1 НК РФ). Аналогичная позиция содержится в ответе ФНС России от 19 ноября 2021 г. N БС-4-11/16206@, направленном в адрес Банка России. Территориальные налоговые органы в ответ на жалобы физических лиц о неправомерном удержании денежных средств под видом налога подтверждают, что: «Под выплатой денежных средств понимается выплата налоговым агентом наличных денежных средств налогоплательщику или третьему лицу по требованию налогоплательщика, а также перечисление денежных средств на банковский счёт налогоплательщика или на счёт третьего лица по требованию налогоплательщика. Исходя из изложенного, если до окончания налогового периода налоговым агентом не осуществляется выплата налогоплательщику денежных средств, то определение налоговой базы по налогу на доходы физических лиц, а также исчисление суммы налога в течение налогового периода таким налоговым агентом не осуществляются.» (Письмо УФНС России по Свердловской области № 04-39/43353@ от 27.12.2021 г.). Таким образом, брокер (налоговый агент) обязан исчислить и удержать НДФЛ с сумм купонного дохода только в момент реального перечисления денежных средств на банковский счёт физического лица – владельца облигаций. Поступление суммы купонного дохода на счёт брокера, а равно отражение брокером в собственном аналитическом учёте какой-либо информации об операциях с имуществом клиента, не является моментом возникновение налоговых обязательств у физического лица. Факт того, что в Регламентах оказания брокерских услуг брокеры именуют собственные учётные регистры «брокерскими счетами», не наделяет их статусом банковского счета и не предоставляет брокеру право на изъятие денежных средств, принадлежащих физическому лицу – получателю купона.
Вывод: При поступлении сумм купонного дохода на счета брокеров (без выплаты на банковский счета инвесторов) НДФЛ удерживается по итогам налогового периода (п. 7, п. 9 ст. 226.1 НК РФ), и только в том случае, если совокупный финансовый результат по операциям с ценными бумагами по итогам года будет положительным (то есть если будет получена прибыль). Поскольку в п. 11 ст. 226.1 НК РФ в качестве налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлен финансовый результат (доходы от операций с ценными бумагами минус расходы от операций с ценными бумагами) определяемый по итогам налогового периода (календарного года), то сам подход удержания 13% НДФЛ со всей суммы купона является порочным и прямо противоречит нормам НК РФ. Подобные удержания в течение года не могут являться налогом, так как до окончания года неизвестно каким будет финансовый результат физического лица и возникнет ли вообще база по НДФЛ (и в каком размере).
3. В частных комментариях представители Минфина и ФНС России отмечают, что у них нет никаких вопросов к брокерам в плане налогообложения. Все брокеры по окончании каждого года исправно декларируют купоны, поступившие на брокерские счета, и в первый месяц года, следующего за отчётным, перечисляют НДФЛ в бюджет. А если есть какие-то удержания в течение года – это еще не налог. Налогом эти суммы могут стать только по завершении года, и то, если у физического лица будет положительный финансовый результат в соответствующем размере. Поэтому, проблема подобных удержаний – не их компетенция. Это вопрос гражданско-правовых отношений между клиентом и брокером в рамках договора на брокерское обслуживание. В таких же частных разговорах представители крупнейших брокеров признают проблему. Но исходят из того, что текущее положение в целом всех устраивает и меняться ничего не будет. На доводы о том, что часть брокеров исчисляет НДФЛ корректно, то есть по итогам года – отвечают, что это «бутиковые» брокеры, там серьёзные клиенты с большим депо («такой клиент может и права качать, может проверку регулятора накликать, а может и к конкуренту уйти»). А у них масс-маркет, они же универсальные банки и их клиент-физик никуда не денется – у него (неё) зарплатные карты, кредитные, брокерские счета и тому подобное. И пока не появятся разъяснения от Банка России или масса проигранных судов, считать налог правильно никто не будет, продолжат удерживать деньги в момент зачисления купона.
4. Неприятный осадок остается от того, что неправомерные удержания денежных средств осуществляются брокерами абсолютно осознанно и умышленно, о чём свидетельствуют следующие 2 факта: во-первых, в личном кабинете налогоплательщика на сайте ФНС (nalog.ru) приведена информация о всех банковских счетах физического лица, так как по НК РФ сведения о каждом банковском счёте предоставляются налоговому органу. Любой может увидеть там массу своих счетов в разных банках (текущих, депозитных и так далее). Но вот брокерских счетов там нет. То есть брокеры понимают, что брокерский счёт – это всего лишь регистр их внутреннего учёта, банковским счётом он не является и поэтому информацию в ФНС о брокерских счетах они не предоставляют. Это полностью соответствует позиции Минфина России, который, в письме от 04.04.2017 № 03-02-08/19780 указал, что брокерский счёт (счёт №30601 «Средства клиентов по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми активами») для целей налогообложения не признаётся счётом, так как не соответствует критериям п. 2 ст. 11 НК РФ. При этом, в ответах клиентам о неправомерном удержании денежных средств, брокерский счёт внезапно превращается в банковский, а брокер с помощью этого обосновывает правомерность произведенных удержаний. Такие двойные стандарты вызывают недоумение. Во взаимоотношениях с ФНС брокер соблюдает НК РФ и не признает брокерский счёт клиента банковским счётом, а вот клиенту транслируется уже противоположная позиция: брокерский счёт – это банковский счёт, поэтому и деньги корректно удержаны в момент зачисления купона;
во-вторых, согласно нормам п. 7 ст. 214.1 НК РФ купон по облигациям для целей налогообложения признаётся доходом от операций с ценными бумагами, то есть он имеет абсолютно такой же механизм включения в налоговую базу по НДФЛ как и доходы от реализации (погашения) ценных бумаг. Таким образом, если исходить из логики брокеров, что зачисление купона на счёт брокера является выплатой, подлежащей налогообложению НДФЛ, то НДФЛ также должен удерживаться брокером и с денежных средств, поступающих на брокерский счёт с каждой операции реализации (погашения) ценных бумаг. Вместе с тем, ни один из брокеров не удерживает у физических лиц НДФЛ в момент поступления денежных средств от реализации (погашения) ценных бумаг. В данном случае, как и установлено НК РФ, налог удерживается либо по итогам года, либо при реальном выводе денежных средств на банковский счёт физического лица. Таким образом, учитывая, что порядок налогообложения сумм купонного дохода полностью идентичен налогообложению доходов от реализации (погашения) ценных бумаг, получается, что: а) либо брокеры массово нарушают налоговое законодательство, не удерживая НДФЛ в момент поступления денежных средств от реализации акций и облигаций (а удерживая его либо по итогам года, либо при фактической выплате денежных средств на банковский счёт инвестора); б) либо утверждения брокеров, что в момент поступления суммы купонного дохода на счёт брокера возникает необходимость удержания НДФЛ, являются преднамеренной ложью. Исходя из норм п. 7 ст. 214.1, п. 7, п. 9, п. 10 ст. 226.1 НК РФ и упомянутых выше многочисленных разъяснений Минфина и ФНС России, представляется, что верным является вариант, указанный в п. «б».
5. Удержание брокерами денежных средств клиентов – физических лиц без оснований, предусмотренных законом, является неосновательным обогащением брокеров (ст. 1102 ГК РФ). Своими действиями на протяжении 2021 – 2022 гг. крупнейшие брокеры демонстрируют устойчивое пренебрежение к требованиям ст. 3 Закона «О рынке ценных бумаг», устанавливающей приоритет интересов клиента перед собственными интересами брокера и ст. 974 ГК РФ, в соответствии с которой поверенный обязан передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения, чем нарушают охраняемые законом права и имущественные интересы частных инвесторов. Недобросовестные практики брокеров, выражающиеся в многократных и грубых нарушениях законодательства, длительный период времени, в течение которого они допускаются, системный и умышленный характер этих нарушений, приводит к убеждению, чтопроблема неправомерных удержаний приобретает глобальный характер для физических лиц – инвесторов рынка долговых ценных бумаг и наносит значительный ущерб их имущественным интересам. Учитывая, что брокеры отвергают диалог, основанный на нормах законодательства, получается, что защитить свои права и интересы частные инвесторы смогут либо в судебном порядке, либо в рамках массовых обращений в Банк России.
Алексей Пономарёв Частный инвестор Член Ассоциации владельцев облигаций